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餐饮 非注册商标能否作为商业特许经营资源?律师为你解答!

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说起商业特许经营大家可能相对比较陌生,但是提起“连锁加盟”、“特许加盟”、或“加盟连锁”相信大家都能耳熟能详,甚至能够立刻举出几个例子如:“肥叔锅贴”“喜茶”“一点点”等连锁品牌,连锁加盟不单单在餐饮业,可以说已经渗透到各个商业领域。
商业特许经营于20世纪80年代末作为一种新型的市场经营模式在我国出现,其凭借低成本、高效率等模式特点迅速走红市场。可以说,商业特许经营已经成为我国最具发展前景的商业模式之一。截止至2020年1月17日,在商业特许经营信息管理系统完成备案并公告的企业总数量为5383家,其中江苏省从业企业数量为294家,仅笔者执业的南京市场,从事商业特许经营的企业便高达118家。
由于商业特许经营在我国发展时间较短,发展态势极为迅猛,伴随着出现的问题越来越多。特许人与被特许人的矛盾日趋激烈,强烈震撼着整个商业特许经营的经营体系。2007年5月1日国务院颁布实施了《商业特许经营管理条例》,2011年11月7日及2012年1月18日由商务部修订了《商业特许经营备案管理办法》和《商业特许经营披露管理办法》的法律法规,在很大程度上为我国特许经营行业的健康稳定发展保驾护航。
笔者在代理案件过程中总结发现普遍存在的问题是企业对自己所拥有的经营资源的管理重视程度不够,更甚者有的企业为了追求更大的经济利益,而盲目地将所谓地“经营资源”授权给被特许人使用,以致给企业自身及投资者带来巨大损失。现笔者针对实践中争议较大的非注册商标能否作为商业特许经营资源的问题做如下分析。
商业特许经营的概念和特征
(一)概念
何谓商业特许经营?我国《商业特许经营管理条例》第三条规定(以下简称“条例”),本条例所称商业特许经营(以下简称“特许经营”),是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下“称特许人”),以合同形式将其所拥有的经营资源许可其他经营者(以下称“被特许人”)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付商业特许经营费用的经营活动。
(二)特征
从上述概念中可以总结出商业特许经营的特征如下:
1、商业特许经营须以合同的形式来开展活动,本质上是一种契约性质的关系,其法律基础是商业特许经营合同,合同主体为特许人与被特许人。
2、商业特许经营的核心是知识产权的许可使用。特许人将其拥有的经营资源许可给被特许人使用。常见的经营资源包括:注册商标、企业标志、专利、专有技术、商业秘密、经营诀窍、经营模式等。
3、商业特许经营体系内的经营单位对外具有统一的企业形象,商业特许经营体系或模式的统一是特许经营许可使用的内在要求和外在特征。
4、被特许人须向特许人支付相应的对价。一般特许人所拥有的经营模式的成熟及经营资源的优势往往具备较高的商业价值和市场认可度。被特许人想要获取这些服务与支持需要支付相应的费用。俗话说:“天下无免费之午餐。”
实践中的争议
非注册商标不能作为商业特许经营资源?对于这个问题,不同的人则有不同的理解。
(一)一种观点认为从商业特许经营的概念可以看出特许人必须拥有一种经营资源,这是其开展特许经营活动的前提。条例中并未明确禁止非注册商标不能作为经营资源的规定。也就是说,只要企业能够拥有条例第三条规定的任一一种经营资源即可。
(二)另一种观点认为条例中第三条所列举的每种经营资源,企业必须同时拥有,且条例中明确规定了注册商标是法律法规中明确的经营资源,企业必须拥有注册商标才可开展特许经营业务,非注册商标不能作为特许经营资源。
司法实践中,各地法院针对以上两种观点均有支持的判例存在,不同的法院对条文理解不同则会做出不同判决甚至相反的判决。以南京地区为例,在笔者代理的案件中南京铁路运输法院的观点经营资源是否为注册商标并不影响合同的效力,也就是说如果被特许人仅以此为由要求确认商业特许经营合同无效、解除合同或撤销合同法院不予支持,即非注册商标可以作为特许经营资源。
笔者观点
司法实务中产生以上分歧,主要是由于条例规定的较为模糊,容易产生分歧。条例中第三条中的一个等字为该条理解产生歧义埋下了伏笔。笔者的观点是非注册商标不能作为特许经营资源,理由如下:
(一)企业无注册商标,无法授权被特许人完整有效地使用经营资源。
商标与注册商标的区别在于有没有经过商标局审核,受不受法律保护,有没有专用权。企业作为特许人从事商业特许经营活动的前提是其自己须拥有完整的有效的经营资源,然后将经营资源授权给被特许人在一定区域范围内专有使用。企业不具有相应资源的注册商标则意味着其根本无法授权被特许人专有使用,该经营资源是有瑕疵的,被特许人支付相应对价换来的可能是一种风险。商业特许经营合同中提供完整有效的经营资源也是特许人的法定义务之一。
(二)企业无注册商标,无法保障被特许人合同目的的实现。
被特许人之所以侵力投资经营无非看重的就是特许人能够提供完整地经营体系,成熟地经营模式。而稳定又有保障地经营资源也是企业自身发展和保障被特许人合同目的实现的前提和基础。
笔者认为若企业无注册商标,即便其他的经营资源再丰富,也会影响到被特许人利用经营资源顺利开展经营活动的经营目的;企业无注册商标,被特许人不仅不能享受到对经营资源的独占保护利益,也有可能会面临到侵犯他人注册商标的法律风险(行政、刑事、民事),从而导致被特许人陷入因行政处罚(停业整顿、停止使用该商标、罚款等)致合同目的无法实现的囧境。这样会造成恶性循环,会严重影响整个特许经营体系和市场经营秩序的稳定性。
(三)企业无注册商标,降低了企业市场准入门槛,不利于商业特许经营体系健康有序地发展。我国实行商标注册制,申请注册商标有一定的法律程序和时间成本。但有一些企业为了尽快的实现收益,而将所谓的“经营资源”授权给被特许人使用。特许经营行业正被一些牟利者当成了“圈钱”的手段,打着法律的擦边球。有些甚至可能涉嫌非法集资或非法吸收公众存款等犯罪。而广大的投资者也在“跟风”,在没有对企业进行全面的前置调查时便盲目投入,致损失巨大的现象屡见不鲜。这些不利因素极大限制了特许经营行业的发展,严重损害了市场经济秩序健康稳定性。
据笔者所知,去年南京某一企业在南京铁路运输法院所涉纠纷案件就高达300多起,这个数字是何等地惊人。
综上,笔者认为:禁止非注册商标作为经营资源是势在必行的,建议通过修改法律法规来明确该规定。这样很大程度上有利于净化特许经营市场环境,有利于特许经营体系的完善和健康有序的发展。对特许人企业而言,提高了市场准入门槛,帮助企业更加爱惜自己的羽毛,同时增强了企业的良心和社会责任心;对广大投资者而言会限制一定的盲目跟风行为,让投资者明白投资有风险入市须谨慎的道理。
笔者认为,经济基础决定上层建筑,在特许经济飞速发展的当下,需要法律的护航保驾。适时的在前行中停下看一看,总结一下,看似慢下了脚步,其实是为了更好的出发。律师在代理案件过程中会看到很多问题,有时也会表现的无能为力。说一声任重而道远,仍需负重前行。
案例
(一)案情简介
2016年5月1日,方甲与乙公司就乙拥有的“酷道喜茶”的加盟事宜签订了《合作服务协议书》及《标识使用协议书》。使用协议中约定,乙方将“酷道喜茶”授权给方甲在浙江省温州市某区县使用,使用期限为一年(自2016年5月1日起至2017年4月30日止)。协议中约定为免费使用。服务协议书中约定,服务费用为98000元,待方甲接受服务或参加了培训服务或领取了培训资料后该服务费用不予退还。合同签订当日,方甲缴纳了全部的加盟费用。后在经营过程中,其他加盟商所经营的“酷道喜茶”因涉嫌侵犯“喜茶”的商标使用权而被工商部门勒令停业整顿及罚款,方甲起诉至法院要求乙公司提出要求退还加盟费并承担违约责任。后双方调解结案。
(二)案例评析
1、被特许人想要创业,走捷径,看中的就是特许人特有的成熟的完整的有效的经营资源,依约缴纳了相应对价。若特许人提供的经营资源有瑕疵,可能会造成被特许人合同无法继续履行,合同目的无法实现的囧境,势必构成违约并给被特许人造成损失。
2、非注册商标能不能作为特许经营?个人认为答案是否定的。理由如下:A:特许人的商标没有注册,那么被特许人的合法权益就不能得到完整有效地保障,也会影响商业特许经营体系地稳定性;B:被特许人使用特许人的未注册商标,不仅不能阻止别他人使用,反而存在侵犯他人知识产权的法律风险,给自己造成巨大损失。C:禁止未注册商标作为商业特许资源,有利于减少矛盾的发生,有利于减少商业特许经营中的商业欺诈。
3、就本案而言,乙公司并不享有“酷道喜茶”的注册商标,其将该经营资源授权给方甲使用,无法保障方甲对“酷道喜茶”的专用权,同时该经营资源亦涉嫌侵犯他人知识产权,导致方甲面临无法继续使用该经营资源的风险,由于乙公司提供的经营资源有瑕疵构成根本违约,方甲要求解除协议返还加盟费应予以支持。
4、该案最终以调解形式结案,但是实践中很多企业作为特许人在管理或者研发经营资源时并不重视知识产权的保护。经营资源的有效性与完整性是商业特许经营的前提,应当予以重视。
5、律师在作为特许人法律顾问或代理案件中经营资源的完整性、有效性、合法性应当予以重点审查。

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大神点评(1)

南京加盟律师 楼主 2020-3-16 12:46:14 显示全部楼层
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